--被告人李存刚、张少云赌博案

【案件基本信息】

1、判决书字号

云南省玉溪市红塔区人民法院（2012）玉红刑初字第406号刑事事判决书

2、案由：赌博

3、当事人

公诉机关：玉溪市红塔区人民检察院

被告人：李存刚

被告人：张少云

【基本案情】

云南省玉溪市红塔区人民法院经审理查明，2012年2月初至3月，被告人李存刚、张少云邀约他人在玉溪市红塔区烟厂第二生活区5幢1-8号利用扑克牌以“捞腌菜”的方式进行赌博，并从中抽头渔利10余万元。到公安机关查获时，参赌人数累计达到20人。

【案件焦点】

二被告人邀约他人聚众赌场是构成赌博罪，还是开设赌场罪。

【法院裁判要旨】

被告人李存刚、张少云以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯刑律，构成赌博罪。玉溪市红塔区人民检察院对被告人李存刚、张少云犯赌博罪的指控成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，二被告人在共同犯罪过程中作用相当，无明显主次之分，故本案不宜划分主从犯。被告人李存刚、张少云在归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。

云南省玉溪市红塔区人民法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人李存刚犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；二、被告人张少云犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；三、随案移送的赃款人民币4500元，予以没收。

【法官后语】

本案处理重点主要在本案是认定为赌博罪还是开设赌场罪。

一、根据我国刑法第三百零三条规定：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。根据法律相关规定，有下列情形之一的，属刑法三百零三条规定的“聚众赌博”：1、组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计5000元以上的;2、组织3人以上赌博，赌资数额累计5万元以上的;3、组织3人以上赌博，参赌人数累计20人以上的;4、组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。

二、在实践中，聚众赌博与开设赌场均有为赌博提供场所、赌具等物质便利条件的行为，两者的区分可从以下几方面综合考虑：1、聚众赌博的规模一般较小，赌头通常利用自己的人际关系在小范围内组织他人参赌，其成员相对固定，同时赌头也参与赌博;而开设赌场具有一定的规模，参赌的人员众多，内部有严密的组织和明确的分工，有赌场服务人员在赌场内负责收费、记账、发牌或洗牌，有专人望风，参赌人员由赌徒介绍或熟人带路，才能进入赌场参赌。2、聚众赌博一般具有临时性、短暂性的特点，组织参赌人员在一次赌博结束后，下一次赌博又须再次组织;而开设赌场具有持续性和稳定性的特点，只要在其时间内，赌博人员来到赌场均能进行赌博活动。3、赌具的提供，聚众赌博中的赌具有时由召集者提供，有时由参赌者自带;而开设赌场中的赌具一般由赌场提供。4、从赌博公开的程度上看，聚众赌博一般具有隐蔽性，即组织者通常是在小范围内组织他人参赌，在每一次聚众赌博行为中其成员相对固定，其赌博行为一般只有组织者、参赌者和为赌博服务的人知晓；而开设赌场一般具有半公开性，即赌场开设的时间、地点、性质等被一定社会范围内的公众知晓。

三、具体到本案中，被告人李存刚、张少云邀约他人在玉溪市红塔区烟厂第二生活区5幢1-8号利用扑克牌以“捞腌菜”的方式进行赌博，持续时间为2012年2月初至3月，聚众赌博的规模较小，二被告人利用自己的人际关系在小范围内组织他人参赌，成员相对固定，且他们所赌博的地点具有隐蔽性，即二被告人是在小范围内组织他人参赌，在每一次聚众赌博行为中其成员相对固定，其赌博行为只有组织者、参赌者和为赌博服务的人知晓，故综合本案的证据，本案认定为赌博罪，而非开设赌场罪。

编写人：云南省玉溪市红塔区人民法院  冯建国